מכתב התראה לפני תביעה: מתי הוא עובד ומתי הוא מזיק

קודם כל, אין חובה

בניגוד לרושם הרווח, תקנות סדר הדין האזרחי, התשע"ט-2018, אינן מחייבות לשלוח מכתב התראה או פנייה מוקדמת לפני הגשת תביעה אזרחית. אין בהן הוראה כזאת.

ובכל זאת, המחדל אינו חף מהשלכות, והן נובעות משלוש תקנות אחרות. תקנה 3(ב) קובעת שחובת בעלי הדין ובאי כוחם היא לסייע לבית המשפט, וכן לנהוג בתום לב ובהגינות דיונית. תקנה 4 אוסרת על שימוש לרעה בהליכי משפט, לרבות פעולה בלתי מידתית לאופי הדיון, לעלותו או למורכבותו. ותקנה 151(ג) מקנה לבית המשפט סמכות לחייב בהוצאות בעל דין שעשה שימוש לרעה בהליכי משפט או לא מילא אחר התקנות, ובנסיבות מיוחדות אף את בא כוחו.

כלומר, ההשלכה אינה סנקציה אוטומטית על אי משלוח מכתב, אלא שיקול בשיקול דעת בית המשפט בפסיקת הוצאות. הגשת תביעה על סכום שהיה נפרע בשיחת טלפון נראית אחרת מתביעה שקדמה לה פנייה שנענתה בשתיקה.

מה מכתב טוב באמת עושה

• מייצר תאריך. הוא מקבע מתי הדרישה הועלתה, וזה רלוונטי לריבית, להצמדה, ולעיתים גם לשאלת ההתיישנות ולמועד הידיעה.
• מחייב את הצד השני לעמדה. תשובה בכתב היא נכס. גם הכחשה גורפת שנכתבה בחיפזון מגבילה את הצד השני בהמשך.
• מסנן. חלק מהסכסוכים נפתרים ברגע שמישהו מבין שהצד השני רציני. זה חוסך את מלוא עלות ההליך.
• בונה את סיפור ההתנהלות. בסוף ההליך, כשנפסקות הוצאות, בית המשפט מסתכל גם על מי ניסה לפתור ומי לא.

ומתי הוא מזיק

• כשהוא חושף את הקלפים. מכתב שמפרט את כל הראיות מאפשר לצד השני להיערך, ולעיתים גם להעלים או לתקן.
• כשהוא נותן זמן למי שלא צריך לקבל אותו. כשיש חשש להברחת נכסים או לשינוי מצב בשטח, התראה מראש היא בדיוק מה שאסור. במקרים כאלה פונים לסעד זמני, ולא למכתב.
• כשהוא מאיים על מה שלא ניתן לבצע. איום שלא מומש מחליש את כל מה שייכתב אחריו.
• כשהוא מנוסח מתוך כעס. מכתב שנועד לפרוק תסכול נקרא בדיוק כך, וגם הצד השני יצרף אותו לכתב ההגנה.
• כשהוא מוותר בלי כוונה. ניסוח רשלני של דרישה מצומצמת עלול להתפרש כוויתור על השאר.

מה צריך להיות בו

• זיהוי ברור של הצדדים ושל ההתקשרות או האירוע.
• תיאור עובדתי קצר, מדויק, וניתן להוכחה. לא פרשנות ולא האשמות.
• הדרישה עצמה, מכומתת ככל האפשר, וברורה מה יספק אותה.
• מועד סביר למענה, שמתאים למורכבות העניין.
• אמירה מפורשת שאין בפנייה ויתור על טענה כלשהי.
• ציון שההליך יינקט בהיעדר מענה, בלי לפרט איומים שלא נועדו להתממש.

ומה שלא צריך להיות בו: ציטוט כל הפסיקה שמצאתם, כל מסמך שבידכם, וכל טענה חלופית שתעלה בהמשך. מכתב התראה אינו כתב תביעה מוקדם.

כשלא עונים

אי מענה הוא כשלעצמו נתון. הוא מבסס שניתנה הזדמנות, והוא רלוונטי בבוא העת לפסיקת הוצאות לפי תקנות 151 עד 153. בשלב הזה השאלה כבר אינה האם לפנות שוב, אלא האם הסעד הנכון הוא תביעה, בקשה לסעד זמני, או פנייה לערכאה ייעודית.

שווה גם לוודא שהמכתב נמסר בדרך שניתן להוכיח אותה. מכתב שנשלח ולא נמצאה ראיה למסירתו אינו שווה הרבה בדיון.

שורה תחתונה

מכתב התראה אינו חובה, ולכן שליחתו היא החלטה טקטית ולא נוהל. השאלה הנכונה אינה האם לשלוח, אלא מה אנחנו רוצים להשיג: תשלום, עמדה בכתב, תאריך, או פשוט את היכולת להראות בסוף שניסינו. התשובה קובעת גם מה ייכתב בו וגם מה יושמט ממנו.

אין באמור במאמר זה משום ייעוץ משפטי או תחליף לו, וכל מקרה נבחן לפי נסיבותיו.